Під час проведення оперативно розшукових заходів. Загальні умови проведення всіх оперативно-розшукових заходів

Оскільки ОРД тісно пов'язана з кримінальним процесом, а правове становище розглянутих категорій осіб визначається і іншими законодавчими актами, є важливим визначити допустимість, підстави, умови і межі проведення OPM щодо цих категорій посадових осіб.
ФЗ про ОРД, закріплюючи в якості загального умови проведення OPM положення, згідно з яким посадова і соціальне становище окремих осіб не є перешкодою для проведення щодо їх ОРЗ, проте робить виняток з цього загального правила, посилаючись на інші положення, передбачені ФЗ про ОРД (ч. I ст. 8). Дане принципове положення носить характер загального правила, яким слід керуватися при відсутності спеціальної норми, що робить з нього виняток.
Розглядається умова як раз і являє таке виключення, що випливає з формули «якщо інше не передбачено федеральним законом». Відповідно до цього для з'ясування умов і самої можливості проведення OPM щодо окремих категорій осіб слід керуватися положеннями інших законодавчих актів. Так, Конституція РФ (ст. 91, 98, 122) гарантує недоторканність Президента РФ, членам Ради Федерації і депутатів Державної Думи, суддям. гарантіями правового статусу володіють співробітники Рахункової палати (ст. 29 ФЗ «Про Рахункову палату Російської Федерації»). Законодавством РФ (ст. 42 ФЗ «Про прокуратуру Російської Федерації») визначено також окремі елементи недоторканності прокурорів і слідчих. В рамках забезпечення адвокатської таємниці імунітетом володіє і адвокат (ст. 8 ФЗ «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації»). Гарантії недоторканності окремих категорій осіб закріплені і в інших законодавчих актах.
Для з'ясування суті імунітету, обумовленого статусом осіб і певного правовими нормами, розглянемо їх зміст і сенс.
Конституція РФ (ст. 91) закріплює положення, згідно з яким Президент РФ має недоторканність. ^
Оскільки Конституція РФ прямо закріплює недоторканність Президента РФ, не визначаючи її поняття та межі, його імунітет слід розглядати як повну недоторканність. Гарантія такої недоторканності означає, що Президент РФ не може бути притягнутий до будь-якої встановленої ФЗ відповідальності, в тому числі кримінальної, адміністративної та цивільної, підданий насильницькому огляду, обшуку, арешту, затримання або інших обмежень її особистої свободи. Звісно ж неприпустимим і проведення OPM щодо Президента РФ.

Гарантія його недоторканності діє тільки в період перебування на посаді. На користь такої позиції свідчить і припис п. 8 ст. 448 КПК, що закріплює допустимість порушення кримінальної справи лише щодо Президента РФ, що припинив виконання своїх повноважень, а також кандидата і Президенти РФ.
Протягом всього терміну повноважень недоторканністю облапати члени Ради Федерації і депутати Державної Думи ГФ. Вони не можуть бути затримані, заарештовані, піддані обшуку, окрім випадків затримання на місці злочину, а також піддані особистому огляду, за винятком випадків, коли це передбачено федеральним законом для забезпечення безпеки інших людей (ч. I ст. 98 Конституції РФ).
Згідно ст. 18 ФЗ «Про статус депутата Ради Федерації і ста- усе депутата Державної Думи Федеральних Зборів Російської Федерації» недоторканність депутата поширюється на його житло, службове приміщення, багаж, особисті та службові транспортні засоби, листування, використовувані ним засоби зв'язку, а також на його ж документи.
За змістом ст. 98 Конституції РФ в співвідношенні з її ст. 22-25 недоторканність парламентарія не обмежується тільки його нічной недоторканністю. З цього випливає, що без згоди відповідної палати Федеральних Зборів не може бути порушена не тільки особиста недоторканність парламентарія, але і недоторканність займаних їм житлових і службових приміщень, особистих і службових транспортних засобів, засобів зв'язку, що належать йому документів і багажу (п. 5 Постанови Конституційного Суду РФ від 20 лютого 1996 № 5-П).
Конституція РФ (ст. 122) закріплює і недоторканність суддів. Недоторканність судді поширюється на його особистість, а також на його житло і службове приміщення, які він використовував транспорт і засоби зв'язку, його кореспонденцію, належні йому майно і документи (ст. 16 Закону РФ «Про статус суддів в Російській Федерації»),
Недоторканністю володіє Уповноважений з прав людини протягом усього терміну його повноважень. Без згоди Державної Думи він не може бути притягнутий до кримінальної або адміністративної відповідальності, яка покладається в судовому порядку, затриманий, заарештований, підданий обшуку, за винятком випадків затримання на місці злочину, а також підданий особистому огляду, крім випадків, коли це передбачено ФЗ для забезпечення безпеки інших осіб. Недоторканність Уповноваженого поширюється на його житлове і службове приміщення, багаж, особисте і службове транспортні засоби, листування, ис

/
пользуемие їм засоби зв'язку, а також на його ж документи (ст. 12 ФКЗ «Про Уповноваженого з прав людини в Російській Федерації»).
Як випливає зі змісту розглянутих норм, щодо депутата, судді, Уповноваженого з прав людини до порушення кримінальної справи не можуть бути проведені такі ОРЗ, як обстеження приміщень і транспортних засобів, контроль поштових відправлень, телеграфних та інших повідомлень, прослуховування телефонних переговорів (Г1ТП), зняття інформації з технічних каналів зв'язку.
Інших обмежень у проведенні OPM щодо цих осіб закон не містить. Отже, проведення відповідних OPM представляється допустимим, причому на підставах, передбачених ФЗ про ОРД, безвідносно до того, проводяться вони до або після порушення кримінальної справи.
Оскільки положення зазначених законів роблять вилучення з імунітету названих осіб для випадків їх затримання на місці злочину, представляється допустимим проведення будь-яких ОРЗ, не пов'язаних з обмеженням конституційних прав на недоторканність житла, таємницю кореспонденції, телефонних розмов і телеграфних повідомлень, в тому числі спрямованих або мають намір затримання на гарячому в момент скоєння злочину (перевірочна закупівля, оперативний експеримент і ін.). Це може відноситися, наприклад, до OPM по виявленню та припиненню фактів хабарництва, коли вони завершуються затриманням на гарячому. Згоди на проведення таких заходів у відповідної палати Федеральних Зборів не потрібно.
Згідно ст. 29 ФЗ «Про Рахункову палату Російської Федерації» Голова Рахункової палати, заступник Голови Рахункової палати і аудитори Рахункової палати не можуть бути затримані, заарештовані, притягнуто до кримінальної відповідальності без згоди тієї палати Федеральних Зборів РФ, яка їх призначила на відповідну посаду.
Інспектор Рахункової палати в період виконання ним службових обов'язків не може бути притягнутий до кримінальної-ответственно- сти без згоди Колегії Рахункової палати.
Імунітет, що надається різним категоріям співробітників Рахункової палати, не поширюється на проведення не тільки слідчих дій, Але і ОРЗ. Відносно Голови Рахункової палати, заступника Голови Рахункової палати, аудиторів та інспекторів Рахункової палати вони можуть проводитися в повному обсязі без будь-яких вилучень, що стосуються підстав, порядку і умов їх проведення.

Законодавством РФ визначені і окремі елементи недоторканності прокурорів і слідчих. Зокрема, не допускаються затримання, привід, особистий огляд прокурора і слідчого, огляд їх речей і використовуваного ними транспорту, за винятком випадків, коли це передбачено ФЗ для забезпечення безпеки інших осіб, а також затримання при скоєнні злочину (ст. 42 ФЗ від 17 січня 1992 «Про прокуратуру Російської Федерації»). Виходячи з формулювання закону передбачені гарантії недоторканності не мають відношення до ОРД, а також не належать до випадків, коли зазначені особи виступають в ролі суб'єктів злочину.
Згідно ч. 3 ст. 8 ФЗ про адвокатуру проведення OPM і слідчих дій щодо адвоката (в тому числі в житлових і службових приміщеннях, які використовуються ним для здійснення адвокатської діяльності) допускається тільки на підставі судового рішення. Разом з тим це положення не слід розглядати як обмеження на проведення будь-яких OPM щодо адвоката. Положення даної норми необхідно розглядати в контексті найменування і змісту статті, а саме забезпечення адвокатської таємниці, тобто відомостей, пов'язаних з наданням адвокатом юридичної допомоги своєму довірителю.
При проведенні ОРЗ, що обмежують конституційні права, В будь-якому випадку необхідно судове рішення на їх проведення, тому при їх здійсненні в порядку, передбаченому ФЗ про ОРД, можна розглядати і як дотримання вимоги ст. 8 Закону про адвокатуру. Що стосується ОРЗ, не пов'язаних з обмеженням зазначених прав, судове рішення необхідно тільки в тому випадку, якщо при їх проведенні передбачається отримання відомостей, предметів або документів, що входять в виробництво адвоката у справах його довірителів.
Таким чином, з викладеного можна зробити наступні висновки: Здійснення ОРД щодо осіб, до яких застосовується особливий порядок провадження у кримінальних справах, може бути обмежена тільки до порушення кримінальної справи. Ці законодавчі обмеження поширюються тільки на проведення ОРЗ, що обмежують конституційні права на недоторканність житла, таємницю листування, телефонних переговорів і тільки щодо депутатів Федеральних Зборів, суддів і Уповноваженого з прав людини. До порушення кримінальної справи допустимо проведення будь-яких ОРЗ, не пов'язаних з обмеженням конституційних прав, щодо розглянутих категорій осіб в порядку, визначеному ФЗ про ОРД.

Слід мати на увазі, що OPM можуть і не порушувати імунітету названих осіб, якщо ознайомлення з документами, відвідування житла і службових приміщень проводяться з їх дозволу, згоди або на їх запрошення, в тому числі коли ховається справжня мета OPM або його об'єкт зовсім не ставиться до відома про його проведення. Інакше кажучи, проведення OPM за такої умови представляється допустимим, не містить обмежень і не вимагає судового санкціонування.
Звісно ж допустимим і проведення OPM з використанням тактичних прийомів, при яких збір інформації про об'єкт, проникнення в приміщення, огляд документів здійснюються із залученням третіх осіб. Наприклад, стороння людина присутня при веденні телефонних переговорів і чує зміст розмови одного з абонентів, при виконанні службових обов'язків спостерігає за обстановкою в квартирі або службовому приміщенні.
Слід мати на увазі, що наявність в оперативних матеріалах інформації, що відбиває проникнення в приміщення, зміст телефонних переговорів, не завжди свідчить про її отриманні оперативно-розшуковими засобами і методами. Справа в тому, що така інформація може бути зібрана і (або) зафіксована приватними особами і надалі лише виявлена \u200b\u200bсуб'єктами (учасниками) ОРД. Така інформація є побічним продуктом ОРД. Її суб'єкти не мали на меті спеціального збору і подальшого використання цієї інформації. Отже, такі їх дії не можуть кваліфікуватися як обмежують конституційні права.
Недоторканність в сфері ОРД розглядається виходячи із загального змісту і призначення цього правового інституту, а також з урахуванням його місця в системі норм Конституції РФ. Відповідно, наявність імунітету не означає звільнення осіб від відповідальності за злочинну поведінку. Тому правомірне проведення OPM не утворює втручання в діяльність депутата, судді, прокурора, слідчого або іншої особи, на яку поширюється особливий порядок провадження у кримінальній справі.

Умови проведення оперативно- розшукових заходів і їх види

Глава 17 УМОВИ ПРОВЕДЕННЯ ОПЕРАТИВНО-РОЗШУКОВИХ ЗАХОДІВ

Умови проведення ОРЗ - це встановлені оперативно-розшуковим законодавством (насамперед ФЗ про ОРД) спеціальні правила, неухильним виконанням яких законодавець обумовлює підготовку і (або) здійснення конкретного ОРЗ, які покликані підвищити їх ефективність і гарантувати дотримання принципів ОРД при їх проведенні. Ці умови покликані збалансувати інтереси окремої людини (перш за все, право на приватне життя) до потреб суспільства і держави, зацікавленої в ефективній протидії злочинності.

Основна сукупність цих правил міститься в ст. 8 ФЗ про ОРД. Однак нею нормативна регламентація умов не обмежується. Вони «прописані» і в інших статтях ФЗ про ОРД, а також в деяких нормах інших законодавчих актів в області ОРД.

Згідно ст. 36 ФЗ про наркотики при проведенні контрольованих поставок, перевірочних закупівель, оперативного експерименту, збору зразків для порівняльного дослідження, оперативного впровадження, дослідження предметів і документів ОРО дозволяється використовувати наркотичні засоби і психотропні речовини без ліцензії, а для інших суб'єктів встановлений ліцензійний порядок їх використання.

Види умов проведення ОРЗ. Власне в ФЗ про ОРД закріплені два види умов здійснення ОРЗ: загального властивості і містять виключення із загальних правил їх проведення.

У другому виді розрізняють групу умов «екстреного характеру» (див. Ч. 3, 4 і 8 ст. 8) і групу умов, які обмежують здійснення конкретних ОРЗ (див. Ч. 2, 5-8 ст. 8; ч. 7 ст. 5; ч. 3, 4 і 6 ст. 6; ч. 1 і 3 ст. 9; ч. 2 ст. 13 і п. 1 ч. 1 ст. 15). Розглянемо ці умови по порядку.

Відомі два загальних умови проведення ОРЗ. Першим спільним умовою є можливість здійснення ОРЗ на території РФ, якщо інше не передбачено ФЗ. У цьому формулюванні викладено позицію законодавця на межі дії ФЗ про ОРД в просторі відповідно до принципу територіальності. Норми ФЗ про ОРД повністю застосовуються на всій території РФ.

Згідно з волею законодавця допустимі винятки з дії ФЗ про ОРД в просторі, що має бути передбачено ФЗ. Такі винятки відомі. Зокрема, в ст. 12 КК міститься припис про дії кримінального закону стосовно осіб, які вчинили злочин за межами РФ. Вважаємо, що створення передумов для реалізації цієї норми має на увазі ймовірність здійснення ОРД за кордоном. Так, військовослужбовці військових частин РФ, що дислокуються за межами Росії, за злочини, вчинені на території іноземної держави, несуть кримінальну відповідальність за кримінальним законодавством РФ (див. Ч. 2 ст. 12 КК), однак виявити, припустимо, військовослужбовця, який готується здійснити державну зраду, без здійснення відповідного ОРЗ вкрай важко.

Другий виняток допустимо на підставі приписів Закону про міжнародні договори. У відповідному міжнародному акті може бути передбачена можливість здійснення ОРЗ за межами РФ. Разом з тим представництва іноземних держав в РФ володіють правовим імунітетом території. Це означає, що без дозволу відповідних посадових осіб дипломатичного представництва (як правило, керівника) входити на територію будь-якого представництва (включаючи офіційних представників РФ) не можна. З урахуванням того, що у виняткових випадках кримінальна юрисдикція РФ здійснюється на борту іноземного судна, що проходить через територіальне море 11 (Див. Ст. 17 ФЗ «Про внутрішніх морських водах, територіальному морі та прилеглій зоні Російської Федерації».)

ОРД можлива для забезпечення виробництва розслідування злочину на борту іноземного судна під час його проходу у випадках, якщо: наслідки злочину поширюються на територію РФ; такі заходи необхідні для припинення незаконної торгівлі наркотичними засобами або психотропними речовинами, а також для припинення інших злочинів міжнародного характеру, передбачених міжнародними договорами РФ, і ін.

ОРЗ можуть проводитися також у виключній економічній зоні та на просторі континентального шельфу РФ.

Крім того, безпосередньо в ФЗ про ОРД встановлено певний вилучення з принципу його дії в просторі. Згідно з його ч. 5 ст. 13 в СІЗО ОРЗ можливі виключно у взаємодії зацікавленого в отриманні інформації ОРО з відповідними співробітниками кримінально-виконавчої установи. Самостійно проводити якесь ОРЗ оперативні підрозділи інших ОРО на території СІЗО не має права.

Другим загальним умовою є те, що громадянство, національність окремих осіб і інші обставини, перелічені в ч. 1 ст. 8 ФЗ про ОРД, не є перешкодою для проведення щодо них ОРЗ, якщо інше не передбачено ФЗ. У цьому приписі ФЗ про ОРД конкретизований закріплений в ст. 19 Конституції принцип рівності всіх перед законом і судом. Тим самим у відношенні кожного може проводитися ОРД з метою захисту охоронюваних об'єктів від злочинних посягань (при наявності відповідних законних підстав і т.п.). Наведемо визначення основних компонентів даної умови.

Єдиним винятком з правила рівності кожного перед законом служать спеціальні згадки в ФЗ. По суті вони є правилами особливого порядку здійснення ОРЗ стосовно окремих категорій посадових осіб. Відповідно до Конституції є недоторканними Президент РФ, депутати палат Федеральних Зборів і судді, згідно ФКЗ «Про Уповноваженого з прав людини в Російській Федерації» - Уповноважений, а ФЗ про прокуратуру - прокурори і слідчі органів прокуратури.

За змістом ст. 22-25 і 98 Конституції і відповідно до ФЗ від 8 травня 1994 № 3-ФЗ «Про статус члена Ради Федерації і статусі депутата Державної Думи Федеральних Зборів Російської Федерації» парламентарії володіють недоторканністю, або депутатським імунітетом. Його сутність полягає в звільненні депутатів від кримінального переслідування або залучення до адміністративної відповідальності протягом всього терміну їх повноважень. Однак законодавець не акцентує уваги на те, що даний імунітет поширюється на ОРД, не призначену як для безпосередньої реалізації функцій кримінального переслідування, так і для залучення до адміністративної відповідальності. З роз'яснень Конституційного Суду РФ слід, що стосовно дій депутата, не пов'язаних з його діяльністю в якості представника законодавчої влади, Допустимо порушення справи, пов'язаного з кримінальною або адміністративною відповідальністю 1 (Див., Наприклад, постанову Конституційного Суду РФ від 20 лютого 1996 № 5-П «У справі про перевірку конституційності положень частин першої та другої статті 18, статті 19 та частини другої статті 20 ФЗ від 8 травня 1994 «Про статус депутата Ради Федерації і статусі депутата Державної Думи Федеральних Зборів Російської Федерації» (див .: Конституційний Суд Російської Федерації: Постанови. Визначення. 1992-1996 / Упоряд. і відп. ред. Т.Г. Морщакова. М., 1997.-С. 135і ін.) (тим самим допустимо обмеження депутатської недоторканності). Таким чином, реалізація завдань ОРД щодо реально або можливо скоїв депутат злочину, не пов'язаного з його депутатськими повноваженнями, законом не заборонена і, отже, допустима.

Крім цих загальних положень, зазначимо таке. Недоторканність члена Ради Федерації, депутата Державної Думи поширюється на займані ними житлові та службові приміщення, які вони вживали особисті та службові транспортні засоби, засоби зв'язку, що належать їм документи і багаж, на їх листування (див. Ст. 19 Закону про статус депутата). Це означає, що законодавець передбачив додатковий перелік матеріальних об'єктів, що використовуються відповідним представником законодавчої влади, щодо якого виробництво ОРЗ істотно обмежена. Їх проведення можливе лише в рамках провадження у кримінальній справі (попереднє слідство по якій обов'язково), порушеної за суспільно небезпечного діяння конкретного депутата. Однак підкреслимо, що виробництво ОРЗ стосовно інших об'єктів, не зазначених в законі, допустимо на загальних підставах 1. (В той же час всі ОРЗ стосовно діяльності кандидатів у депутати Державної Думи і Ради Федерації можуть здійснюватися в загальному порядку без будь-яких вилучень. На кандидатів у глави законодавчої і виконавчої влади суб'єктів Федерації також поширюється правовий режим кандидатів в депутати палат Федеральних Зборів.)

Конституційний припис про недоторканність суддів (ст. 122) поширюється однаковою мірою на всіх суддів незалежно від займаної посади і роботи в будь-якому суді (Конституційному Суді, суді загальної юрисдикції, арбітражному і військовому суді).

Відповідно до Закону РФ «Про статус суддів в Російській Федерації» від 26 червня 1992 р особистість судді недоторканна. Недоторканність поширюється на його житло і службове приміщення, які він використовував транспорт і засоби зв'язку, кореспонденцію, належні йому майно і документи. Тому оперативно-розшукову проникнення до житла (службове приміщення) судді, в особистий або використовуваний їм транспорт, а також прослуховування його засобів зв'язку і перлюстрація кореспонденції, огляд майна і документів судді допустимі виключно в рамках провадження у кримінальній справі (попереднє слідство по якій обов'язково) , порушеній за діяння конкретного судді. Разом з тим виробництво в відношенні будь-якого судді інших ОРЗ допустимо на загальних підставах. З аналізу ст. 12 ФКЗ про Уповноваженого з прав людини слід, що недоторканність Уповноваженого поширюється на його житлове і службове приміщення, багаж, особисте і службове транспортні засоби, листування, використовувані ним засоби зв'язку, а також на його ж документи. Отже, оперативно-розшукова проникнення до житла (службове приміщення) Уповноваженого, в особистий або його службовий транспорт, огляд його багажу і документів, контроль листування і використовуваних їм засобів зв'язку правомочні тільки в зв'язку з провадженням у кримінальній справі (попереднє слідство по якій обов'язково) , порушеній за діяння Уповноваженого Однак провадження стосовно Уповноваженого інших ОРЗ допустимо на загальних підставах.

Згідно ч. 1 ст. 42 Закону про прокуратуру будь-яка перевірка повідомлення про факте.правонарушенія, вчиненого прокурором або слідчим органів прокуратури, є виключною компетенцією органів прокуратури. Тому в ході ОРД не можна здійснювати відповідну перевірку отриманих повідомлень (наприклад, по ДОУ).

Гарантії недоторканності цих та інших категорій осіб закріплені і в КПК (гл. 52) ".
Закріплення в ст. 8 ФЗ про ОРД вказівки про громадянство, національність, поле, місце проживання, майновий, посадовий та соціальному становищі, приналежності до суспільних об'єднань, ставлення до релігії і політичних переконаннях в якості умов, що не виключають проведення ОРЗ, не може тлумачитися як передумова для проведення OPM за вказаними ознаками, а є проявом принципу рівності громадян перед законом.
Проведення ОРЗ, які обмежують конституційні права людини і громадянина на таємницю листування, телефонних переговорів, поштових, телеграфних та інших повідомлень, переданих по мережах gt; лектріческая і поштового зв'язку, а також право на недоторканність житла, допустимо при наявності у OPO судового рішення та інформації : про ознаки підготовлюваного, що здійснюється або досконалого протиправного діяння, за яким ведення попереднього слідства обов'язково; про осіб, що підготовляють, які роблять чи вчинили протиправне діяння, за яким ведення попереднього слідства обов'язково; про події або дії, що створюють загрозу державній, військовій, економічній або екологічної безпеки РФ.
На наявність такої інформації в якості підстави для судового рішення про проведення розглянутих OPM орієнтує і Пленум Верховного Суду РФ (див. Постанову від 31 жовтня 1995 № 8 «Про деякі питання застосування судами Конституції РФ під час здійснення правосуддя»). Відповідно, судове рішення може бути отримано тільки при наявності зазначених у законі підстав, коли OPO представить відповідні дані, що підтверджують необхідність проведення ОРЗ. Сама наявність судового рішення може свідчити про те, що матеріали, які містять відповідні дані, були представлені суду, тому ніяких додаткових матеріалів для проведення ОРЗ, що обмежують конституційні права, не потрібно.
Як зазначено в ФЗ про ОРД, проведення таких OPM допустимо тільки у справах, за якими обов'язково провадження попереднього слідства. Злочини, в яких провадження попереднього слідства є обов'язковим, визначаються відповідно до ст. 150 КПК.
Згідно ч. 2 ст. 126 КПК ведення попереднього слідства обов'язково по всіх кримінальних справах, за винятком кримінальних справ про злочини, зазначені в ч. 3 цієї статті.

КПК визначає, що у справах, не віднесених до категорії справ, в яких попереднє слідство обов'язково, за рішенням прокурора може здійснюватися виробництво попереднього слідства. Однак таке рішення не відносить прийняте до провадження справу до іншої категорії і, відповідно, не може виступила-. пать підставою для проведення ОРЗ, що обмежують конституційні права громадян, навіть якщо мова йде про оперативне супроводі розслідування.
Під ознаками слід розуміти відмінні властивості, що вказують на суспільну небезпеку (заподіяння або загрозу заподіяння шкоди інтересам особистості, суспільства або держави) і протиправність діяння, за якими можна визначити конкретний вид злочину, судити про окремі його стадіях, наявності співучасті.
Необхідно підкреслити, що в якості обґрунтування проведення OPM достатньо наявності лише окремих ознак самого протиправного діяння, а не складу злочину в цілому, до того ж дозволяють вдіяти не остаточну, а лише попередню кваліфікацію діяння як відповідного злочину. Наявність ознак, що вказують на кваліфікований склад злочину, який може бути віднесений до числа злочинів, які передбачають обов'язковість проведення попереднього слідства, дозволяє проводити ОРЗ, що обмежують конституційні права громадян.
Проведення ОРЗ, які обмежують конституційні права людини і громадянина на таємницю листування, телефонних переговорів, поштових, телеграфних та інших повідомлень, переданих по мережах електричного і поштового зв'язку, а також право на недоторканність житла, допускається і без судового рішення, а лише на підставі мотивованого постанови одного з керівників ОРО, але тільки у випадках, які не терплять зволікання і можуть призвести до скоєння тяжкого злочину, а також при наявності даних про події та дії, созда- ~ чих загрозу державній, військовій, економічній або екологічної безпеки РФ.
При проведенні OPM при зазначених обставин ФЗ про ОРД наказує обов'язкове повідомлення суду (судді) протягом 24 годин з моменту початку проведення заходу та подальше отримання судового рішення про проведення такого OPM або припинення його проведення (протягом 48 годин).
До не терпить зволікання можуть бути віднесені ситуації, що вимагають невідкладного реагування, коли відсутня об'єктивна можливість отримати відповідне судове ре
шення до початку організації і практичного проведення ОРЗ. Такі ситуації виникають у випадках необхідності термінового проведення OPM безпосередньо після отримання відповідної інформації, під час, коли суд не працює (після закінчення робочого дня, у вихідні та святкові дні тощо).
Законодавець розглядає випадки, що не терплять зволікання, як умову допустимого проведення розглянутих OPM без судового рішення тільки в сукупності з погрозою вчинення тяжкого злочину. З цього випливає, що правомірним є проведення OPM при розглянутих умовах тільки стосовно до стадій незакінченого злочину (готування, замаху), при виявленні, попередженні або припиненні злочинів, виявленні та затриманні осіб, їх підготовляють або здійснюють, але коли суспільно небезпечні наслідки ще не настали .
Відносно вже скоєних злочинів проведення ОРЗ, що обмежують конституційні права громадян, без попереднього судового рішення видається неприпустимим. Неприпустимий розглянутий порядок проведення OPM і стосовно до злочинів, віднесених до категорії невеликої або середньої тяжкості, тобто злочинів, санкція статті яких не перевищує п'яти років позбавлення волі (ст. 15 КК).
За змістом норми проведення ОРЗ, що обмежують конституційні права, без попереднього судового рішення за наявності даних про події та дії, що створюють загрозу державній, військовій, економічній або екологічної безпеки РФ, є допустимим не у всіх випадках, а тільки у випадках, які не терплять зволікання .
Наявність розглянутих даних, як видається, вживається в нормі в якості альтернативи скоєння тяжкого злочину, а не випадків, що не терпить зволікання.
Було б невірним розглядати наявність даних про події та дії, що створюють загрозу безпеці, і в сукупності з випадками, які можуть призвести до вчинення тяжкого злочину. З практичної точки зору, наприклад, готування до вбивства не була б умовою, що допускає невідкладне проведення ОРЗ, що обмежують конституційні права. Адже загроза безпеки може виникнути не тільки в результаті умисних злочинних дій людини, що можна підтвердити або спростувати тільки оперативним шляхом.
В якості обов'язкових умов законності дій суб'єктів OPM при яких обставин законодавець встановлює повідомлення суду (судді) протягом 24 годин, а також отримання
судового рішення на проведення OPM або його припинення протягом 48 годин з моменту його початку. У зв'язку з цим представляється правомірним проведення OPM за постановою відповідного керівника з постановкою до відома суду (судді) про проведення заходу при подальшому його припинення після закінчення двох діб або більш тривалий проведення ОРЗ, якщо отримано відповідне рішення суду. Якщо судом (суддею) відмовлено в подальшому проведенні заходу, його проведення має бути припинено не пізніше 48 годин після початку. Відновлення OPM в такому випадку є допустимим тільки за рішенням вищого суду при зверненні за його рішенням в порядку, визначеному ст. 9 ФЗ про ОРД.
Отримання судового рішення не потрібно в ситуації, коли посадова особа органу, що здійснює ОРД, при проведенні OPM отримує інформацію, що вимагає негайного реагування, і використовує при цьому права, надані законом. Це, зокрема, право на безперешкодне входження в жилі та інші належать громадянам приміщення, на належні їм земельні ділянки, на території і в приміщення підприємств, установ і організацій незалежно від форм власності у разі, якщо є достатні дані вважати, що там відбувається або скоєно злочин, а також у разі переслідування осіб, підозрюваних у скоєнні зазначених злочинів, якщо зволікання може поставити під загрозу життя і здоров'я громадян (ст. 13 ФЗ про ФСБ, ст. 11 Закону РФ «про міліцію», ст. 15 ФЗ про держохорону ).
Про всіх таких випадках гласного проникнення в житлові та інші належать громадянам приміщення необхідно лише подальше повідомлення прокурора протягом 24 годин і за умови входження туди проти волі що у них громадян.
В якості спеціальної норми в ст. 8 ФЗ про ОРД виділені умови проведення прослуховування телефонних та інших переговорів ".
Під загрозою життю, здоров'ю, власності слід розуміти не тільки безпосередню реальну небезпеку посягатёлвства на життя, здоров'я або власність заявника або іншої особи, а й саму реальну можливість заподіяння зазначеного шкоди. Зокрема, про таку небезпеку може свідчити сам факт викрадення людини, вимагання, надання психічного впливу на учасників процесу і ін.
Законодавець не вказує форму обов'язкового повідомлення суду (судді) як в разі невідкладного проведення ОРЗ, так і стосовно випадків прослуховування за заявою або за згодою особи. Це дає можливість тлумачити повідомлення суду як письмове або усне. Однак, з огляду на, що взаємини суду і OPO носять офіційний характер, захід стосується lt; gt; граніченія конституційних прав громадян, а отримання судового рішення про проведення OPM в подальшому може не носити обов'язкового характеру, повідомлення суду (судді) має бути тільки письмовим. Це особливо важливо, якщо мати на увазі можливість підтвердити надалі законність дій як учасників ОРЗ, так і їх керівників, в тому числі при передачі фонограм і паперових носіїв інформації слідчому для залучення до кримінальної справи.

Законодавець передбачає в якості умови проведення таких ОРЗ, як перевірочна закупівля або контрольована поставка предметів, речовин і продукції, вільна реалізація яких заборонена або обіг яких обмежений, а також оперативний жсперімент або оперативне впровадження, наявність постанови, затвердженого керівником ОРО.
Стосовно до перевірочної закупівлі і контрольованої поставки наявність постанови є обов'язковим і необхідною умовою проведення ОРЗ, тільки якщо мова йде про предмети, речовини, продукцію, вільна реалізація яких заборонена або обіг яких обмежений. Що стосується інших предметів, речовин і продукції така постанова не потрібна.
До предметів, речовин, продукції, вільна реалізація яких заборонена або обіг яких обмежений, відноситься зброя і комплектуючі деталі до нього, боєприпаси, вибухові пристрої, вибухові речовини, наркотичні засоби, псіхотроп- Iibie речовини і прекурсори, сильнодіючі або отруйні речовини, радіоактивні, бактеріологічні речовини або їх відходи, мікробіологічні або інші біологічні агенти або токсини, дорогоцінні камені і дорогоцінні метали, порнографічні матеріали або предмети, офіційні документи, державні нагороди та ін.
Оперативний експеримент і оперативне впровадження незалежно від особи і статусу впроваджуваного особи можуть проводитися лише на підставі постанови, затвердженого керівником ОРО.
Крім цього оперативний експеримент може проводитися тільки з метою виявлення, попередження, припинення і розкриття тяжкого, а за змістом ФЗ про ОРД і особливо тяжкого злочину, а також з метою виявлення і встановлення осіб, їх підготовляють, які роблять чи які вчинили.
Забороняється проведення ОРЗ, що обмежують конституційні права громадян (обстеження приміщень, будівель, споруд,
ділянок місцевості і транспортних засобів, контроль поштових відправлень, телеграфних й інших повідомлень, ПТП, зняття інформації з технічних кантів зв'язку), з метою збору даних, необхідних для прийняття рішень: про допуск до відомостей, що становлять державну таємницю, до робіт, пов'язаних з експлуатацією об'єктів, що становлять підвищену небезпеку для життя і здоров'я людей, а також для навколишнього середовища, до участі в ОРД або про доступ до матеріалів, отриманих в результаті її здійснення; про встановлення або про підтримку з особою відносин співробітництва при підготовці і проведенні ОРЗ; про видачу дозволів на приватну детективну і охоронну діяльність.
Проведення розглянутих ОРЗ, що обмежують конституційні права громадян, щодо забезпечення безпеки органів, які здійснюють ОРД, допустимо без судового рішення, але при наявності згоди громадянина в письмовій формі.
Обмежень в проведенні таких OPM по забезпеченню безпеки OPO законодавець не передбачає, тому вони можуть проводитися і стосовно до злочинів, не віднесених до категорії тяжких, у справах, в яких провадження попереднього слідства необов'язково, а також стосовно подій або дій, що створюють загрозу безпеці суб'єктів ОРД.
Зазначена згода має ставитися до конкретного часу і фактом, а не до проведення таких OPM в невизначений час, наприклад на протязі всього терміну служби. Письмова згода має бути оформлена окремим документом, а не загальним положенням, наприклад контрактом, в якому передбачається згода співробітника на проведення щодо його ОРЗ, що обмежують його права, в невизначений час і неконкретного ОРЗ. Такий стан дозволяє маніпулювати правами особи, обмежувати їх без будь-яких підстав, пояснень і контролю.
Законодавець визначає, що OPM, що забезпечують безпеку OPO, проводяться відповідно до ФЗ про ОРД і виключно в межах повноважень ОРО, встановлених відповідними законодавчими актами РФ.
Дане положення орієнтує насамперед на те, що стосовно до співробітників OPO OPM проводяться на загальних підставах без будь-яких обмежень. При цьому проведення OPM в отношеніі.рассматріваемих осіб повинно відповідати завданням ОРД, підстав і умов проведення ОРЗ.
OPO вправі приймати відповідні відомчі нормативні правові акти, що стосуються забезпечення власної безпеки, з урахуванням розглянутого умови.

Проведення OPM по забезпеченню безпеки OPO представляється допустимим, якщо вони проведені в межах компетенції ОРО. Зокрема, окремі OPO (оперативні підрозділи органу зовнішньої розвідки Міноборони РФ) проводять ОРЗ тільки is метою забезпечення власної безпеки. Інші суб'єкти ОРД мають право створювати в структурі OPO спеціальні підрозділи, наділені функціями забезпечення власної безпеки. Вони проводять OPM по забезпеченню безпеки тільки ОРО, в структурі яких вони знаходяться.
Повноваження ж органів ФСБ, як видається, більш розширені. Вони мають право здійснювати заходи щодо забезпечення власної безпеки, в тому числі щодо запобігання проникнення спеціальних служб і організацій іноземних держав, злочинних груп і окремих осіб з використанням технічних засобів до захищуваних органами ФСБ відомостей, що становлять державну таємницю (ст. 13 ФЗ про ФСБ).
На органи ФСБ покладається обов'язок забезпечувати в межах своїх повноважень безпеку в Збройних Силах РФ, інших військах, військових формуваннях, їх органах управління і в органах, в яких ФЗ передбачена військова служба, В ОВС, Державної протипожежної службі, митних органах і органах з контролю за обігом наркотичних засобів і психотропних речовин (ст. 12 ФЗ про ФСБ).